谈悬赏广告能否对法律上有特定身份的人适用
-------兼论悬赏广告的法律性质
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内容提要：悬赏广告是日常生活中常见的现象，同时也是一个在法理上很复杂的问题，其复杂性在于对其在法律性质上的认识的不统一。综合起来看，采用单方行为说更有利于对相对人利益的保护，更有利于维护正常的社会生活秩序。对法律上有特定身份的人基于完成悬赏行为而产生的报酬请求权和基于特定身份悬赏广告在是所应完成的义务之间的法律冲突，应在严格区分“公”行为和“私”行为的基础上作从宽的解释。
关键词：悬赏广告 契约说 单方行为说 法律上之特定身份 法律冲突
作者简介：吴猛（1973年9月—— ），男，汉族，湘潭大学法学院2000级研究生，主要从事民商法研究。
刘慧（1974年3月—— ），女，汉族，湘潭大学法学院2000级研究生，主要从事民商法研究。
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悬赏广告是一个日常生活中常见而在法理上很复杂的问题，在司法实践中因为缺乏法律的明确细化的规定，法官在处理这类案件时的自由裁量权相当大。而问题的尖锐性在于，诉讼双方的争议往往不是一个“量”的问题，而是一个“质”的问题；同时，在诉讼中有可能出现标准的悬赏广告争议之外的一些情节——如对法律上有特定身份的人基于完成悬赏行为而产生的报酬请求权和基于特定身份所应完成的义务之间的法律冲突——法官此时的判决如无充分的法理基础，很可能导致败诉的一方（包括学界中持败诉一方观点的学者）的激烈反应。因此我们有必要在理清有关悬赏广告的法律性质的这个大前提下，去关注个案中某些具体情节在法理上的阐释，关注如何正确适用法律去解决那些法律无明文规定或者法律规定有重叠（竞合）的具体个案。最近看了个案例，其中涉及到了一个问题：在法律上有特定身份的人基于悬赏广告的报酬请求权的问题。笔者不揣浅陋，试对此问题加以探讨，并求教于学界先进。
一、 案情介绍及争议焦点
原告曾某于1996年3月5日在H省某县丢失一个提包，内有现金1万元，各种票据等计款8万余元。原告发现其钱物丢失以后，立即在该县电视台和有线广播台连续播发寻物启事，在寻物启事中声称，谁拾到提包并归还失主，失主则付给拾者1.5万元酬金以示谢意。10天后，被告李某（某派出所民警）在下班回家的路上拾到该提包，当即前往原告指定的交物地点，准备将提包、钱物交付给原告。但在交付时，被告提出原告应当按寻物启事的内容先偿付1.5万元酬金，然后才能交付拾得物。原告提出当初播放寻物启事主要是为了尽快地找到拾得物，考虑到提包内只有1万元现款，因此不能给1.5万元的酬金，并且被告身为人民警察，拾得遗失物返还失主是理所当然的，是职务行为，所以只能给2000元酬金。双方因未达成一致意见，被告遂拒绝交付拾得物。后原告请有关部门出面做协调工作，原告并同意支付1万元酬金，被告仍坚持应实现许诺的1.5万元，否则不交钱物。原告被迫向法院起诉，请求被告交付拾得物。
对本案的处理有两种不同的意见。
第一种观点认为：根据《民法通则》第79条第二款之规定拾得遗失物应该归还原主，“因此而支出的费用由失主偿还”。此费用是指拾得者为完成此归还行为所支出的必要费用，并不是报酬性质的给付，而只是一种补偿性的支付。可见，失主是否向拾得者支付报酬完全不影响他向拾得者要求归还拾得物，而且，拾得者也没有任何法律上的权利可以对抗失主的这种请求权，相反，向失主归还拾得物对他而言是一种强制性的义务。同时，原告的人民警察身份决定了他没有要求报酬的权利。因此，被告无须支付任何报酬。
第二种观点认为：原告在丢失提包后向社会发出的附报酬条款的寻物启事就其性质而言是一种要约，而被告在完成其指定的行为后即构成了对该要约的承诺，双方实际上形成了一种合同关系，因此，被告应该享有基于合同关系的同时履行抗辩权，即在原告不支付报酬的情况下，有权不返还拾得物。
另外，在有关悬赏广告的纠纷中，悬赏广告的发布人的意志是否真实也是一个争论的焦点问题。一般来说，持第一种观点的人大多坚持认为，广告发布人的意志表示是不真实的，他们认为“广告人失去所有物，拾得者捡到遗失物而予以无声的占有，这使得广告人认为遗失物处于危急状态，他（她）对遗失物的利益濒临消灭的危险。在这种紧急状态下，他才不得已作出悬赏的意思表示，以图恢复自己原有的财产权益。这显然是一种无可奈何之举，并非真实的意识表示”。○1因此广告发布人可以据此否定自己先前的意思表示，拒绝拾得者的报酬请求权。而反对的意见认为：如果允许广告发布人任意地以意思表示不真实为借口来抗拒完成广告行为人的报酬请求不利于保护善意相对人的利益，也有违于民法诚实信用原则。
从以上不同的观点可以看出，对悬赏广告的法律性质理解的差异是导致争议的主要原因。
二、 悬赏广告的法律性质的辨析
对于悬赏广告的概念的表述，目前的通说认为是指“广告人以广告形式声明对完成悬赏广告中规定的特定行为的任何人，给付广告中约定报酬的意思表示行为。”○2有争议的是悬赏广告的法律后果是什么？广告的发布人和行为的完成者之间的法律地位是怎样的？他们相互间的权利义务关系如何？要回答这些个问题就必须先对悬赏广告的法律性质进行界定。
关于悬赏广告的法律性质有两种说法——契约说和单方行为说。
所谓契约说也称要约说，即认为“悬赏广告为一种合同，因为广告对不特定的人所提相互的条件为一种要约，此种要约因一定的行为完成而成立悬赏合同”。○3而在我国的司法实践也已经认同了此种说法，认为在行为人完成了广告中所规定的特定行为后即构成对广告人所发要约的有效承诺，双方因此而形成债权债务关系。○4但是契约说也是有其自身局限的，对许多现实中的问题无法作出令人满意的回答：
第一，某人在不知道悬赏广告内容的情况下完成了广告人所要求的特定的行为，那么根据合同是双方之间的合意的要求，此行为就会因为缺少这种合意而不构成对广告人要约的有效承诺，广告人可以以此来对抗相对人的请求。同时，如果将悬赏广告视为要约，那么广告人就可以在相对人作出正式承诺以前撤回或撤销要约，变更要约的内容。这对于相对人的保护显然是不利的。
第二，在行为的完成人是无行为能力人或限制行为能力人的情况下，广告的发布人可以据此认为相对人无定约能力，也没有承诺的资格，不能在他们之间形成合同关系而拒绝相对人的报酬请求权。
第三，契约说的另一个难以解释的地方是合同的同时履行抗辩权的问题，同时履行抗辩权是双务合同的一项基本的抗辩权，那么悬赏广告的完成人是否据此享有了在广告人不支付报酬的前提下拒绝归还拾得物的权利呢？这显然是与《民法通则》第79条的规定相抵触的。
从某种意义上来说，单方行为说正是为了弥补契约说的不足而发展起来的，这种观点认为悬赏广告为单独的意思表示，因为“对完成一定行为的人负给付报酬之义务，在行为人方面无须有承诺，惟以其一定行为之完成为停止条件。”○5单独行为说在保护相对人的利益方面较之于契约说有其优势：
其一，采取单方行为说，只要广告人发出悬赏广告就应该受其约束。即使相对人在不知道悬赏广告内容的情况下完成了该特定行为，也应该享有报酬请求权，广告人不得以相对人不知道该广告内容为由拒绝相对人的请求；同时，由于广告人实施的是单方行为，广告人不得在发出广告后随意撤回或撤销该广告。这显然更有利于保护相对人的利益。
其二，采用单方行为说可以解决相对人的定约资格问题，即在无行为能力人和限制行为能力人完成悬赏广告要求的行为后，广告发布人不得以其无定约资格为由拒绝给付。
其三，在举证责任问题上，单方行为说认为：相对人完成悬赏广告中要求的行为是一种事实行为，而非具有法律意义的承诺行为。这样只要相对人完成了广告人要求的特定行为即享有报酬请求权，而无需准确证明有效承诺的存在及承诺的具体时间等问题了，从而可以极大地减轻相对人在求偿时的举证责任。
另外，契约说和单方行为说都必须面对的一个问题是：广告人（特别是寻找遗失物之广告人）的意思表示是否真实？我认为失主刊登悬赏广告寻找遗失物固然是出于无奈，他也有理由认为遗失的财物正处于危急之中，他对遗失物的利益有消灭的危险，所以在无奈之下才作出悬赏的意思表示。但是我们应该看到这是他自己迫使自己所为的一种行为，而不是特定对方迫使其所为的行为；给付多少酬金是遗失物所有人自己衡量的结果，不是特定相对方提出的强加条件。如果悬赏广告发布人因此而拒绝善意相对人的报酬请求权显然是有违于民法之诚实信用原则的。因此，我认为应该正确看待悬赏人的意思表示真实性的问题，还是应把悬赏人在这种无奈的前提下所作的行为看作是其理性的选择。
三、 法律上有特定身份的人完成悬赏广告指定行为能否拥有报酬请求权
本案的另一争论焦点在于被告李某的法律上的特定身份（人民警察）与他完成悬赏广告指定行为后的报酬请求权之间的关系如何？传统的观点认为，作为在法律上有特定身份的人应比一般普通公民负有更多的义务。体现在这个个案上，如果说普通公民在拾得遗失物后不主动寻找失主而坐等悬赏，只是个道德范畴的问题的话，那么李某身为人民警察拾到遗失物主动寻找失主则应该是他的一项法律义务了。因此，原告没有支付悬赏的义务。
我认为在这个问题上有进一步探讨的必要：首先,我们应该看到作为在法律上有特定身份的人之所以要比普通公民负有更多的义务，因为他们的大部分行为都是代表了公共权力的行使。从某种意义上说，他们在选择进入公共服务行业的同时，他们就和国家有了一个默契：他们可以代表国家行使一定的权力，国家也在多数情况下为他们承担行为的法律后果；与此同时，作为在法律上有特定身份的人他们也失去了一些普通人的权利，或者说他们就选择了承受更多的义务。比如说：选择成为军人、警察就意味着在危急关头挺身而出甚至牺牲自己的生命，选择成为消防员就意味着在火场上有牺牲自己而拯救普通民众的义务（至少是有实现这些义务的可能）。这一点在我国的现行法律上也是得到了确认的，如紧急避险对普通公民而言是一种权利，只要没有超过必要的限度而造成了不应有的损失就无须承担法律责任。但是，《刑法》第二十一条第三款规定“关于避免本人危险的规定，不适用与职务上、业务上负有特定责任的人”。因此，在本案中被告李某的特定身份对他基于完成悬赏广告指定的行为而产生的报酬请求权的实现是有影响的。
但是，在本案中，我们应该注意到一个具体的情节：李某是在下班的途中拾到该提包的，这实际上牵涉到了一个所谓“公”行为和“私”行为的划分的问题。在法律上有特定身份的人与普通人在义务的承担上之所以有区别是因为他更多的时候实施的是“公”行为——即职务行为，他承担更多义务的前提是因为他享有国家赋予的更多的权力。然而，这并不是说法律上有特定身份的人的一切行为都是“公”行为，他也应有作为私法主体的一般权利，当然前提是此时他的行为是“私”行为——即非职务行为。这一点在我国的《国家赔偿法》的相关规定上可以得到反面的体现，该法第五条第二项规定：“行政机关工作人员与行使职务无关的个人行为”，国家不承担赔偿责任。这说明作为法律上有特定身份的人的行为的确有所谓“公”行为和“私”行为的区分。具体在本案，我认为被告李某的法律上之特定身份并不能当然成为阻却其行使报酬请求权的理由，因为其时已在李某下班以后，李某完全可以作为一个私法上的主体去从事相应的民事活动。因此在本案中李某的法律上之特定身份其实是一个与案件的审理无太大关系的一个情节。
另外，我认为即使在完成悬赏广告的行为真的和职务行为竞合的情况下，行为人也并非没有报酬请求权，只是在这个时候，悬赏人可以以此作为对抗的理由，从而使相对人的请求权无法实现，也就是说相对人的请求权并非自始就不存在。因此，我觉得如果此时悬赏人不以相对人的法律上之特定身份为抗辩理由，那么相对人的报酬请求权是可以自然得到实现的，而且此时不应把相对人所得报酬理解为悬赏人的赠予。
综上所述，我认为以下是本文的要点：（1）悬赏广告在本质上是悬赏广告发布人的一种单方行为，因为作此种理解有利于保护相对人的利益，也是对民法诚实信用原则的体现和维护；（2）对悬赏人意思表示是否真实的问题，应该肯定其有不情愿的因素，但是这也是其在思考后的理性的选择，因此不能轻易地以此为理由来否定悬赏广告的效力；（3）相对人的法律上之特定身份并不能当然成为阻却其行使报酬请求权的理由，其作为私法主体所为的民事行为的效力应得到维护。因此，我认为被告李某应该得到悬赏广告中许诺的报酬。
注释：
○1梁彗星，《自由心证与自由裁量》〔c〕，北京，中国法制出版社，2000年9月 第166—167页
○2王家福，《民法债权》〔M〕,北京，法律出版社，1999年，第285页
○3王利明 崔建远《合同法新论.总则》〔M〕,北京，中国政法大学出版社，2000年，第143页
○4“李珉诉朱晋华、李绍华悬赏广告酬金纠纷案”，载《最高人民法院公报》1995年第2期
○5王伯琦，《民法债篇总论》〔M〕, 台北，国立编译馆，1986年，第30—31页。
作者通信地址：湘潭大学69#信箱 研究生楼1—512 吴猛 411105
铜陵市人民政府关于印发铜陵市户外广告设置管理办法的通知
安徽省铜陵市人民政府
铜陵市人民政府关于印发铜陵市户外广告设置管理办法的通知
铜政〔2009〕62号
县、区人民政府，各有关单位：
《铜陵市户外广告设置管理办法》已经市政府第38次常务会议审议通过，现印发给你们，请遵照执行。
铜陵市人民政府
二○○九年十月十四日
铜陵市户外广告设置管理办法
第一条 为规范户外广告设置行为，改善市容市貌，根据《中华人民共和国广告法》、《中华人民共和国城乡规划法》、《安徽省城市市容和环境卫生管理条例》等有关法律法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 在本市范围内从事户外广告设置、发布、管理及其相关活动的单位和个人，适用本办法。
第三条 本办法所称户外广告设置和管理，是指利用公共、自有或者他人所有的建筑物、构筑物以及其它设施、场地、土地、空间（统称户外广告资源），以看板、灯箱、霓虹灯、电子显示装置、充气物体、标牌、招牌、条（横）幅、标语、空飘、实物造型等为载体形式发布的广告。
第四条 市市容管理部门是市区户外广告设置的管理机关，应当依照相关法律、法规和本办法的规定，会同有关部门制定本市户外广告设置规划，组织对全市的户外广告资源进行有偿出让，并对本市各类户外广告设置行为进行监督。直接负责市区主要道路、重要场所户外广告设置行为和大型户外活动的设置审批，负责全市区域内大型户外广告的设置审批。
市辖各区户外广告设置管理机关负责辖区内支次道路和居民小区的店名牌、招牌以及其他临时性户外广告的设置审批。
市工商行政管理部门负责全市范围内各类户外广告画面和内容的审批与管理。
第五条 市辖各区城市管理行政执法部门负责辖区内户外广告设置的日常管理和执法处罚。
第六条 有下列情形之一的，不得设置户外广告：
（一）设置在国家机关、文物保护单位、标志性、纪念性建筑和名胜风景点建筑及其控制地带的；
（二）影响市政公用设施、交通安全设施和其他公共设施使用的；
（三）利用市区人行天桥、不足3米宽度人行道需占用道路的；
（四）利用违章建筑、危险建筑以及其他可能危及安全的建筑和设施的；
（五）妨碍生产或者人民生活、损害城市街景、影响绿化和市容市貌的；
（六）其他不宜设置户外广告的。
第七条 市市容管理部门应当根据城市风貌、格局和区域功能特点，按照城市总体规划要求，会同有关部门组织编制本市户外广告设置规划。
公益性户外广告设施应当同步规划、同步实施。
第八条 包括空间在内的户外广告资源属于城市公共资源，户外广告经营者占用这些资源，设置户外广告并获取经济收益，应采取有偿方式获得相应资源的使用权。
第九条 市市容管理部门是本市户外广告资源有偿使用的主管机关，应根据本市户外广告设置规划，会同有关部门编制户外广告资源使用权出让计划，并负责市区户外广告资源使用权的出让管理工作。
第十条 利用城市公共建筑物、构筑物以及其它设施、场地、土地、空间等资源设置户外广告设施的，应当在依法设立的交易机构中，采取招标、拍卖等公开竞争方式确定其使用权。
第十一条 其他不适合采取招标、拍卖方式出让使用权的，可在缴纳公共资源有偿使用费用后，采取协议方式确定其使用权。公共资源有偿使用费用的收取标准由价格行政主管部门制定。
设置临时性户外广告，通常采取协议方式取得其使用权。
第十二条 经工商行政管理部门批准，具有户外广告发布资格，无严重违法、违规行为的单位，均可参与户外广告资源使用权的竞争。
第十三条 单位和个人利用自有的户外广告资源设置本店名牌、招牌的，可凭相关协议直接办理审批手续。
第十四条 户外广告资源使用权出让所得属于政府非税收入，应当全额上缴财政专户，实行收支两条线。主要用于户外广告招标、拍卖、整治、管理以及其他有关事项的支出，同时接受监察、审计、财政部门的监督。
第十五条 未列入户外广告资源出让计划的，任何单位不得批准设置户外广告。
第十六条 户外广告资源使用期满，其使用权自然终止，由市市容管理部门根据规划要求确定其资源是否继续使用。确定继续使用的，其资源使用权应收回重新进行出让，在同等竞标条件下，原设置者享有优先权。
第十七条 户外广告资源使用期满后，经检测，户外广告设施仍能保证正常使用的，原设置者取得下期使用权时，可继续使用。
原设置者未取得下期使用权的，可与下期使用权的取得者协商残值转让，未达成残值转让或确定其资源不能继续使用的，原设置者应在10天内自行拆除。
第十八条 户外广告资源使用者不得擅自将户外广告资源使用权进行转让或出租。确需转让或出租的，应当取得户外广告设置管理机关同意。
户外广告资源使用权出现转移时，所涉及的权利、义务随之转移。
第十九条 大型公益性户外广告设施由市政府在城市出入口、主要路段等场所统一设置，由市市容管理部门委托有资质的广告经营者进行发布和管理。
第二十条 本办法实施前，以公益宣传为目的而审批设置的各类户外广告资源及其设施，应集中实行统一管理，各单位需要进行公益宣传的，应提前向统一管理的机关提出申请，统筹安排位置、版面和使用时间，制作和发布费用由申请单位承担。
第二十一条 户外广告设施在空置招商期间，招商内容应当与公益广告同时发布，空置时间超过30天的必须发布公益广告。
公益广告的内容由市市容管理局征询有关部门意见后定期发布。
第二十二条 设置户外广告设施，应以相应的产权单位为主体，委托具有户外广告合法经营资质的单位，向户外广告设置管理机关进行申请，填写申请表，并提交下列材料：
（一）申请报告；
（二）营业执照复印件（或申请人身份证明复印件）；
（三）户外广告资源使用权证明文件;
（四）拟设置的户外广告设施全景设计方案和现场户外广告设施位置关系效果图（原件一式三份），大型户外广告设施还需提供结构设计图；
（五）委托设置的应提供委托书。
第二十三条 户外广告设置管理机关应及时对申请人提交的文件材料进行审核，在确认材料齐全后的10个工作日内作出许可决定；对应当征得有关部门批准的户外广告设置申请，在收到有关部门批准文件后5个工作日内作出许可决定。不予许可的，应当书面通知申请人并说明理由。
第二十四条 取得户外广告设置许可的单位在进行制作或施工前，应先将户外广告设置管理机关盖章确认的许可文件和现场户外广告位置关系效果图，张贴、悬挂于施工现场的显著位置，接受管理执法部门和广大群众的监督。
第二十五条 取得户外广告设置许可的单位应当在三个月内完成设置。三个月内没有完成设置的，应书面告知具体原因。无正当理由超过半年没有完成设置的，由户外广告设置管理机关无偿收回相应户外广告的设置许可。
第二十六条 所有户外广告设施的设置应当符合《铜陵市户外广告设置技术标准》，《铜陵市户外广告设置技术标准》由市市容管理部门会同有关部门制定并组织实施。
各种大型户外广告设施都应由具有相应资质的设计单位进行设计，施工图纸应加盖设计图章，并由具有相应施工资质的单位进行施工，需要监理的应实行监理。
第二十七条 户外广告设置者应对户外广告及其设施进行日常维护管理和安全检查，确保牢固、安全、完好、整洁。发现图案、文字、灯光显示不全、陈旧、脱色、污浊、锈蚀、变形、损毁等情况，应立即予以清洁、恢复、维修。
严重损坏、过期或失去使用价值的户外广告设施应及时拆除。
第二十八条 对单板面积10平方米（含10平方米）以上，以及设置于建筑物立面、顶部和人流稠密处的户外广告设施，设置者应办理相关保险。
遇风暴、洪涝等异常天气情况的，设置者应当采取相应的安全防范措施。
第二十九条 任何单位和个人不得占用、拆除、变动、遮盖和损坏许可期限未满的户外广告设施。因城市规划调整或城市建设需要拆除、变动的，其设置者应在规定期限内无条件自行拆除，对于资源有偿使用的，拆迁单位应当根据未到期的时间长短给予适当经济补偿。
因户外广告设置者违法、违规等原因造成户外广告资源使用权被依法收回的，不予经济补偿。
第三十条 除特别约定外，所有户外广告设施的设置期限不超过2年，电子显示屏不超过5年。
临时性户外广告设置期限在审批时注明，最长不超过15天。
第三十一条 零星张贴的宣传品，应当在公共广告张贴栏发布。公共张贴栏由市辖各区户外广告设置管理机关根据需要设置并管理，向需要张贴的单位和个人无偿提供，但不得张贴违法宣传品。
禁止在公共张贴栏以外的各种位置张贴各类宣传品。
第三十二条 严格控制横幅、垂幅等形式的户外广告发布，经批准发布的横幅、垂幅等必须依附建筑物墙体设置，同时要载明发布日期、批准文号和期限，发布期限已满或发布过程中有污损的，应立即拆除。
除全市性重大活动需要外，严禁发布过街横幅。
第三十三条 户外广告设置者违反本办法规定，有下列行为之一的，由城市管理行政执法部门处以100元以上2500元以下的罚款，并责令限期纠正，拒不按期纠正违法行为的，可组织强制拆除，由此产生的费用由责任人承担。
（一）未依法取得许可，擅自设置户外广告的；
（二）擅自更改已经许可的户外广告设计方案，或登记的位置、形式、内容、规格，或未标明户外广告许可编号的；
（三）户外广告设置期届满后，既未取得下期使用权又不拆除广告设施的；
（四）对户外广告设施缺乏维护，锈蚀、破损、脱色、字体残缺、文字内容陈旧，影响城市市容及安全的；
（五）乱贴乱画乱挂乱散或不按规定要求发布小型广告的。
对有上述行为之一，情节严重、影响较坏的，或情节一般但累计达到三次以上的，户外广告设置管理机关可对其停止审批，并可取消其户外广告资源的使用权。
第三十四条 当事人对行政处罚不服的，可依法申请行政复议或提起行政诉讼。
第三十五条 拒绝、阻挠户外广告设置管理和执法部门依法执行公务的，由公安机关依照《中华人民共和国治安处罚法》进行处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十六条 因户外广告设施倒塌、坠落等，造成人身和财产损失的，户外广告设置者应当依法承担民事赔偿责任。情节严重构成犯罪的，依法承担刑事责任。
第三十七条 户外广告设置管理机关、其它有关行政管理机关及其工作人员未按照本办法规定的条件和程序，擅自批准设置或拆除户外广告设施的，其批准或拆除的行为无效；给他人人身、财产造成损害的，应当承担赔偿责任。
第三十八条 本办法由市市容管理局负责解释。
第三十九条 本办法自发布之日起施行。2005年8月25日市人民政府印发的《铜陵市户外广告设置管理办法（试行）》（铜政办〔2005〕57号）同时废止。
