为正确理解和适用合同法的几个关键环节，河南成务律师事务所的戚谦律师就合同法律风险防范的系列疑难问题逐一解读，以飨大家。
▲戚谦合同法律风险防范技巧•合同订立系列之一
合同成立必备条款及签订合同的风险防范
戚谦 河南成务律师事务所
《合同法》第十二条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。” 其他根据合同的种类、标的所应当具备的条款，包括但不限于合同正副本的份数，补充协议和附件的效力，合同是否公证或见证，合同中的定义条款，合同的生效条件，商业秘密的保护，合同的有效期限等。
合同成立的必备条款的界定及合同条款的补充问题，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第一条明确规定：“当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。”
一、《合同法》第12条只是关于合同条款的任意性规定，是建议性或指示性的；原则上，合同成立应具备“名称或姓名、标的、数量”三个条款，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。
二、合同条款的补充（合同漏洞的填补）原则
合同漏洞时指合同当事人对合同条款没有约定或约定不明确的情形。郑州的戚谦律师认为，根据《合同法》第61、62、125条的规定，对合同欠缺的其他内容（非必备条款）的补充，应当遵循下列原则：
（1）首先由当事人协议补充；
第六十一条 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
（2）不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；
第六十二条 当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。
（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
按合同有关条款，应以合同文义为出发点，统观合同全文，参考订立前后的相关来往信函，考虑到合同的目的和性质，本着诚信原则，兼顾双方当事人利益。
按照交易习惯对合同条款进行补充，详参《合同法》解释(二)。
（3）按照《合同法》第62条的规定进行确定；
根据前两项规则仍不能确定合同条款的，按照《合同法》第62条规定的法律推定原则处理，即a）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。b）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。c）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。d）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。e）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。f）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
如果当事人对原有合同条款的理解有争议，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。
实务中，涉及15类有名合同以及其他法律关于合同条款补充的规定，应适用《合同法》分则的规定，或者其他法律关于合同条款补充的规定，以及《合同法》解释（二）第一条的规定；涉及纯无名合同条款的补充的，应适用《合同法》总则的规定，并可参照《 合同法》分则或其他法律最相类似的规定。
（4）根据《合同法》第125条的规定进行确定。
第一百二十五条：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。
合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。”
有学者指出，《合同法》第61、62条是专为填补合同漏洞而设立，第125条不仅适用于合同漏洞的填补，而且适用于合同是否成立、 合同是否生效等问题的判断。因此，在填补合同漏洞时，第61、62条填补漏洞的规则应当优先于第125条所规定的合同解释的方法。
■三、签订合同的法律风险防范
签订合同应当遵守国家法律、法规和政策的规定，遵守公司合同管理制度，坚持平等、自愿、公平、诚实信用的原则；应当做到主体适格、内容合法、条款齐全、手续完备、权利义务明确、责任清楚、文字表述准确。
戚谦律师提示，在合同签订前后以及合同各个条款的细节上，都要注意法律风险的防范，以免上当受骗造成不应有的损失。
（一）签订合同前的法律风险及防范要点
合同签订前的法律风险，主要是合同对方的主体资格和履约能力。
关于印发《入晋勘察设计企业备案管理办法》的通知
山西省建设厅
关于印发《入晋勘察设计企业备案管理办法》的通知
晋建设字[2006]39号
各市建设局（建委）、规划局：
《入晋勘察设计企业备案管理办法》已经2006年1月25日厅长办公会议研究通过，现印发给你们，请认真贯彻执行。执行中有何问题，请及时报我厅勘察设计管理处。
山西省建设厅
二○○六年二月十四日
入晋勘察设计企业备案管理办法
第一条 为建立统一开放、竞争有序的勘察设计市场，加强入晋勘察设计企业市场活动的管理，规范建设工程勘察设计市场行为，保证建设工程勘察设计质量，根据《山西省建设工程勘察设计管理条例》和建设部《建设工程勘察设计市场管理规定》等有关法规、规章的规定，结合我省实际，制定本办法。
第二条 入晋勘察设计企业在我省行政区域内从事建设工程勘察设计活动，对其实施监督管理，适用本办法。
本办法所称入晋勘察设计企业是指工商注册所在地不在我省行政区域，具有独立法人资格并已依法取得建设部或者该省建设行政主管部门颁发的乙级及以上工程勘察、工程设计资质证书，在我省承接其业务的省外勘察设计企业。
第三条 入晋勘察设计企业承接业务，实行单项工程和设立分支机构备案制度。
第四条 省建设行政主管部门负责入晋勘察设计企业承接业务的单项工程和设立分支机构备案的统一监督管理。
市、县（市）建设行政主管部门负责入晋勘察设计企业在本行政区域内从事勘察设计活动的监督管理。
第五条 入晋勘察设计企业接受业主委托或者投标中标后，需持下列资料向省建设行政主管部门进行单项工程备案：
（一）该省省级建设行政主管部门出具的出省承接勘察设计业务的介绍信；
（二）企业法人营业执照副本复印件（查验时提供原件）；
（三）工程勘察、工程设计资质证书副本复印件（查验时提供原件）；
（四）业主签发的委托协议书或者中标通知书；
（五）工程项目的项目负责人及其他专业主要技术人员的身份证明、职称证书和执业资格证明复印件；
（六）工程勘察设计合同（副本）；
（七）业主提供的该项目立项文件或初步设计批复文件；
（八）提供设计责任保险保单。
第六条 省建设行政主管部门自受理单项工程备案之日起，五日内对符合本规定查验合格的发给《入晋勘察设计企业承接单项工程备案登记证》（以下简称单项工程备案证），工程竣工验收后该单项工程备案证自行失效。
查验时，对入晋勘察设计企业资料不合格的应当一次性告知补正，待查验合格后，按前款规定的时限发给单项工程备案证。
查验时，发现做假或者资料达不到要求的，应当不予备案，并不得在我省承接业务，并将其违法行为抄报所在地建设行政主管部门。
第七条 入晋勘察设计企业设立分支机构应当具备下列条件：
（一）已依法取得建设部颁发的甲级工程勘察、工程设计资质证书；
（二）在我省已办理了非独立法人营业执照；
（三）在我省有每个技术骨干平均不少于15平方米的固定工作场所（提供房产证或租房协议）；
（四）有满足工作需要的技术设施、设备；
（五）有专业工种齐全、人员结构合理、中级职称以上的常驻技术人员不少于15名。但申请设立建筑设计分支机构的，一级注册建筑师、一级注册结构工程师各不少于1名，设立其它行业设计分支机构的，一级注册工程师（结构）不少于1名，其他相应专业注册工程师不少于1名；
（六）按照我省有关规定已参加工程勘察设计责任保险。
第八条 入晋勘察设计企业设立分支机构，应当向省级建设行政主管部门提供以下资料：
（一）设立分支机构的申请报告；
（二）入晋勘察设计企业工商注册所在地省级建设行政主管部门出具的介绍信；
（三）设立企业的企业法人营业执照副本复印件（查验时提供原件）以及分支机构的营业执照；
（四）工程勘察、工程设计资质证书副本复印件（查验时提供原件）；
（五）设立企业法人代表签署的分支机构负责人的任命（聘任）文件；
（六）常驻技术人员的职称证、身份证、执业资格证明复印件（查验时提供原件）；
（七）在我省有每个技术骨干平均不少于15平方米的固定工作场所（查验时提供房产证或租房协议）；
（八）提供设计责任保险保单。
第九条 具备第七条规定条件的入晋勘察设计企业，自省建设行政主管部门受理申请之日起，在20个工作日内审查，并颁发《入晋勘察设计企业设立分支机构备案登记证》（以下简称分支机构备案证），有效期为一年，有效期满后由省建设行政主管部门组织复验，对复验合格的发给新的分支机构备案证。
第十条 入晋勘察设计企业的施工图设计文件的目录后面，应当附有总院工程勘察、工程设计资质证书副本、山西省建设行政主管部门颁发的单项工程备案证或者分支机构备案证等复印件。
第十一条 入晋勘察设计企业的施工图设计文件的封面和目录应当加盖勘察设计企业总院行政章、出图专用章、总院法人签章、项目技术负责人签章。
总图上应当加盖一级注册建筑师的注册执业印章，其他专业图纸按规定分别加盖各专业注册执业人员的执业印章。
第十二条 城市规划部门在审查建设工程项目规划时，应当对入晋承接建设工程勘察设计业务的企业备案情况进行审查。对未进行入晋备案，特别是擅自改变规划设计条件的，应当责令其备案并改正后方可进行后续工作。
施工图审查单位在进行建设工程项目施工图审查时也应当审查省外企业的入晋备案情况。对发现未备案的企业应当向省建设行政主管部门报告。
第十三条 入晋勘察设计企业有违反有关法律、法规和规章规定，视情节轻重，应当给予警告或者罚款，直至取消在我省从事勘察设计活动。
第十四条 受理入晋备案登记的工作人员，应当按照本规定执行；有玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依法给与处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十五条 单项工程备案证、分支机构备案证由省建设厅统一印制，统一编号，任何单位或者个人不得翻印、涂改、伪造和转让。
第十六条 本办法自2006年3月1日起施行。
第十七条 境外勘察设计企业入晋承接业务的，按照建设部、对外贸易经济合作部《外商投资建设工程设计企业管理规定》执行。
